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企業購并中的若干稅法問題

企業購并中的若干稅法問題

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[摘要]從稅收角度賣方傾向于采取股權買賣的方式進行企業的購并,我國現行稅法針對企業購并中涉及的資產計價、溢價和損失、資產整體轉讓和資產整體置換的所得稅處理做了明確的規定。律師應當根據現行稅法的規定合理設計交易結構。

[關鍵詞]購并重組所得稅

―、企業購并的基本法律形式

參照2006年9月8日生效的《關于外國投資者并購境內企業的規定》第2條的規定,企業并購包括投資者購買被投資企業股東的股權或認購被投資企業增資的股權并購方式,以及投資者購買被投資企業資產的資產并購方式。在企業購并實踐中,并購還可能采取一種或多種方式,如:

——股權轉讓、認購增資和資產并購同時進行;

——并購前被投資企業先實施合并、分立等重組以滿足交易結構的要求。

二、稅收因素對企業購并形式的影響

選擇何種方式實施企業購并基手多種因素的考慮,如風險與潛在責任的承擔,審批與監管

的時間與難易程度,其中,稅收問題是一個買賣雙方都需要考慮的極為重要的因素。表一為資產購并中買賣雙方的稅負:

表一

資產類型

納稅義務人

適用稅種

稅率

土地使用權

賣方

營業稅①

合同金額的5%

土地增值稅

土地增值額的30%-60%

企業所得稅

利潤的33%'

印花稅

合同金額的0.05%

城市維護建設稅和教育費附加

營業稅額的10%

買方

契稅

轉讓價格的3%-5%

印花稅

合同金額的0.05%

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①根據財稅[2002]191號文件規定,從2003年1月1日起,以無形資產、不動產投資入股,參與接受投資方利潤分配,共同承擔投資風險的行為,不征收營業稅;對投資方在轉讓該項股權時也不再征收營業稅。

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續表

資產類型

納稅義務人

適用稅種

稅率

?

?

營業稅

合同金額的5%

?

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土地增值稅

土地增值額的30%-60%

?

賣方

企業所得稅

利潤的33%

房產.

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印花稅

合同金額的0.05%

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?

城市維護建設稅和教育費附加

營業稅額的10%

?

買方

契稅

轉讓價格的3%~5%

?

'印花稅

合同金額的0.05%

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增值稅

轉讓價格的2%

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企業所得稅

利潤的33%

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賣方

印花稅

合同金額的0.03%

使用過機器設備和辦公用品

需補征以前進口設備免征的進口關稅和增值稅(若在海關監管期間售出)

免征關稅和進口增值稅額x(1-自用時間/60個月)

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買方

城市維護建設稅和教育費附加

增值稅額的10%

?

印花稅

合同金額的0.03%

?

?

增值稅

轉讓價格的2%

?

賣方

,企業所得稅

利潤的33%

使用過機動車輛

印花稅

合同金額的0.03%

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?

城市維護建設稅和教育費附加

增值稅額的10%

?

買方

印花稅

合同金額的0.03%

?

?

營業稅

轉讓金額的5%

?

賣方

企業所得稅

利潤的33%

商標、專有技術

?

印花稅

合同金額的0.05%

?

買方

城市維護建設稅和教育費附加

營業稅額的10%

?

印花稅

合同金額的0.05%

?

?

營業稅

轉讓金額的5%

?

賣方

企業所得稅

利潤的33%

商譽

印花稅

合同金額的0.05%

?

?

城市維護建設稅和教育費附加

營業稅額的10%

?

買方

印花稅

合同金額的0.05%

?
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續表

資產類型

納稅義務人

適用稅種

稅率J

存貨

賣方

增值稅

17%(須向買方開增值稅專用發票)

企業所得稅

利潤的33%

印花稅

合同金額的0.03%

城市維護建設稅和教育費附加

增值稅額的40%

買方

增值稅

根據賣家開具增值稅專用發票確定可抵扣的進項稅額

印花稅

合同金額的0.03%

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表二為股權并購中買賣雙方的稅負

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表二

納稅義務人

適用稅種

稅率

賣方.

企業所得稅

利潤的33%

買方

印花稅

合同金額的0.05%

印花稅

合同金額的0.05%

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從稅收負擔角度來說,賣方更傾向于采取股權購并,但買方基于對目標公司潛在負債和責任的擔心,往往堅持更為煩瑣的資產購并方式。

三、我國現行稅法對與購并有關的企業重組的所得稅處理的規定概述及分析—一(一)我國對與購并有關的企業重組的所得稅的規定

國家稅務總局自1997年以來發布了一系列與購并有關的企業重組的所得稅處理的規定,主要包括:《企業改組改制中若干所得稅業務問題的暫行規定(國稅發[1998]97號)》、《國家稅務總局關于企業股權投資業務若干所得稅問題的通知(一)(國稅發〔2000〕118號)》、《國家稅務總局關于企業合并分立業務有關所得稅問題的通知(國稅發〔2000〕119號)》、《國家稅務總局關于企業股權轉讓有關所得稅問題的補充通知(國稅函[2004]390號)》、《國家稅務總局關于執行〈企業會計制度〉需要明確的有關所得稅問題的通知》、《國家稅務總局關于外商投資企業合并、分立、股權轉讓、資產轉讓等重組業務所得稅處理的暫行規定(國稅發[1997]71號)》等。

(二)對我國現行稅法與購并有關的企業重組的所得稅處理的規定的解讀

1.資產計價的稅務處理。

資產以賬面歷史成本計價并計提折舊還是以評估調整后的價值計價并計提折舊直接影響到企業所得稅的計算。我國現行稅法對企業合并、分立,資產轉讓及股權重組涉及的資產計價分別做出了相應的規定。

《企業改組改制中若干所得稅業務問題的暫行規定》第1條第2款規定:“企業合并、兼并后的各項資產,在繳納企業所得稅時,不能以企業為實現合并或兼并面對有關資產等進行評估的價值計價并計提折舊,應按合并或兼并前企業資產的賬面歷史成本計價,并在剩余折舊期內按該資產的凈值計提折舊。凡合并或兼并后的企業在會計損益核算中,按評估價調整了有關資產賬面價值并據此計提折舊的,應在計算應納稅所得額時進行調整,多計部分不得在稅前扣除。”該文第2條第2款、第3條第2款對企業分立、股權重組時資產的計價也采取了相同的規定。因此,在企業采取合并、分立或股權重組時應以賬面歷史成本而非評估值計價進行計價。

與之相對,該規定第4條第2款關于資產轉讓時的資產計價的規定則是:企業受讓的各項資產,可按照取得該項資產時的實際成本計價。

與此有關的一個例外是《國家稅務總局關于執行〈企業會計制度〉需要明確的有關所得稅問題的通知》第6條第2款的規定。即,如果企業整體資產轉讓交易的接受企業支付的交換額中,除接受企業股權以外的現金、有價證券、其他資產不高于所支付的股權的票面價值(或股本的賬面價值)20%的,轉讓企業暫不確認資產轉讓所得或損失的整體資產轉讓改組,接受企業取得的轉讓企業的資產的成本,可以按評估確認價值確定,不需進行納稅調整。

2.資產轉讓、股權重組的損溢的稅務處理。

  1. 《企業改組改制中若干所得稅業務問題的暫行規定》第3條第1款規定:股票發行溢價是企業的股東權益,不作為營業利潤征收企業所得稅,企業清算時,亦不計入清算所得。這里的股票發行溢價應當做廣泛的理解,因為企業(包括發行股票的股份有限公司)增資時股東的投人通常分別列為股本和資本公積(如有溢價),均為股東權益。
  2. 《企業改組改制中若干所得稅業務問題的暫行規定》第3條第1款規定,企業轉讓股權或股份的收益,應計算繳納企業所得稅;轉讓股權或股份的損失,可在當期應納稅所得額中扣除。股權轉讓收益或損失=股權轉讓價-股權成本價。股權轉讓價是指股權轉讓人就轉讓的股權所收取的包括現金、非貨幣資產或者權益等形式的金額;如被持股企業有未分配利潤或稅后提存的各項基金等股東留存收益的,股權轉讓人隨轉讓股權一并轉讓該股東留存收益權的金額(以不超過被持股企業賬面分屬為股權轉讓人的實有金額為限),屬于該股權轉讓人的投資收益額,不計為股權轉讓價。股權成本價是指股東(投資者)投資入股時向企業實際交付的出資金額,或收購該項股權時向該股權的原轉讓人實際支付的股權轉讓價金額。

這里需要指出的問題是:

第一,股權轉讓人應分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積確認為股權轉讓所得,還是確認為股息性質的所得,對股權轉讓方的納稅地位有不同影響。如果被確認為股權轉讓所得,則應當在扣減股權成本后計算所得稅。如果被確認為股息性質的所得,則在投資方企業適用的所得稅稅率與被投資企業適用的所得稅稅率相同的情況下,不重復征收所得稅。《國家稅務總局關于企業股權轉讓有關所得稅問題的補充通知(國稅函[2004]390號)》對此做了與國稅發[1998]97號文不同的規定。據此,企業在一般的股權(包括轉讓股票或股份)買賣中,股權轉讓人應分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積應確認為股權轉讓所得’不得確認為股息性質的所得?而企業進行清算或轉讓全資子公司以及持股95%以上的企業時,應按(國稅發〔1998]97號)的有關規定執行,投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質的所得,在計算投資方的股權轉讓所得時,允許從轉讓收人中減除上述股息性質的所得。.

①應當指出的是,即使在企業合并、分立及股權重組中,從會計制度而言企業也可以以評估價值計價,只是這種計#不得產生對稅務處理的影響,同時,從企業發行上市角度而言,采取評估值入賬也會導致企業無法連續計算經營業績。

②該規定與《國稅發〔1998〕97號》文不同。

第二,股權成本價不等同于相應的注冊資本。實踐中可能高于也可能低于相應的注冊資本,這取決于股權轉讓方取得該股權(原始取得或繼受取得)時實際支付的成本。

  1. 整體資產轉讓和置換時的稅務遞延和免稅交易問題。根據(國稅發〔2000〕118號)文,企業整體資產轉讓是指,轉讓企業不需要解散而將其經營活動的全部(包括所有資產和負債)或其獨立核算的分支機構轉讓給接受企業,以換取代表接受企業資本的股權(包括股份或股票等)。如果企業整體資產轉讓交易的接受企業支付的交換額中,除接受企業股權以外的現金、有價證券、其他資產不高于所支付的股權的票面價值(或股本的賬面價值)20%的,經稅務機關審核確認,轉讓企業可暫不計算確認資產轉讓所得或損失。

以資產換取接受企業的股權,類型于美國稅法所指的C型組織變更(typeCreorganization)的股權交換資產(stockforassets)。根據美國國內稅收法典(IRC)第368條的規定,類型情況下產生的損益屬于應當確認(recognized),但由于尚未實現(realized),所以可以產生遞延(deferred)的效果。

與此類似但不同的是企業整體資產置換的稅務處理。根據(國稅發〔2000〕118號)文,如果整體資產置換交易中,作為資產置換交易補價(雙方全部資產公允價值的差額)的貨幣性資產占換入總資產公允價值不高于25%的,經稅務機關審核確認,資產置換雙方企業均不確認資產轉讓的所得或損失。這里,符合相應條件的企業享受的是免稅(tax-free)的效果。

應當指出,在資產交換股權的交易中,接受企業接受轉讓企業的資產的成本,須以其在轉讓企業原賬面凈值為基礎結轉確定,不得按經評估確認的價值調整i在企業整體資產置換交易中,交易雙方換入資產的成本應以換出資產原賬面凈值為基礎確定。

  1. 在以合理經營為目的進行的公司集團重組中股權轉讓涉及的所得稅問題。《國家稅務總局關于外商投資企業和外國企業轉讓股權所得稅處理問題的通知》中規定:在以合理經營為目的進行的公司集團重組中,外國企業將其持有的中國境內企業股權,或者外商投資企業將其持有的中國境內、境外企業的股權,轉讓給與其有直接擁有或者間接擁有或被同一人擁有100%

——股權關系的公司,包括轉讓給具有上述股權關系的境-內投資公司的,可按股權成本價轉讓,由于不產生股權轉讓收益或損失,不計征企業所得稅。雖然該文發布時僅僅適用于外商投資企業和外國企業,但是鑒于《企業所得稅法》已經統一這一背景,筆者認為,該文的原則和精神也應當適用于情況相同的中資企業。

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50ETF期权的合约单位 - 期权合约的交易价格被称作